風(fēng)險提示：理性看待區(qū)塊鏈，提高風(fēng)險意識！
2017年12月11日，香港SFC發(fā)布《致持牌法團及注冊機構(gòu)的通函：有關(guān)比特幣期貨合約及與加密貨幣相關(guān)的投資產(chǎn)品》。通函提示到，“香港投資者可通過中介人買賣比特幣期貨合約，但為香港投資者提供交易服務(wù)及相關(guān)服務(wù)(包括傳達或傳遞交易指令)就構(gòu)成受監(jiān)管服務(wù)，且無論有關(guān)業(yè)務(wù)是否位于香港，均須向證監(jiān)會申領(lǐng)牌照。”
具體而言：
(1)經(jīng)營比特幣期貨交易服務(wù)(包括傳達或傳遞比特幣期貨交易指令)的人士或機構(gòu)除非獲得豁免，否則須根據(jù)《證券及期貨條例》獲發(fā)牌進行第2類受規(guī)管活動(期貨合約交易);
(2)推廣投資于比特幣期貨的基金通常會構(gòu)成第1類受規(guī)管活動(證券交易)，
(3)管理(2)中基金可能構(gòu)成第9類受規(guī)管活動(提供資產(chǎn)管理);
(4)就比特幣期貨提供意見服務(wù)亦可能構(gòu)成第5類受規(guī)管活動(就期貨合約提供意見)。
香港證監(jiān)會自2018年底至今，在數(shù)字貨幣及證券型代幣發(fā)行領(lǐng)域發(fā)布了三個重磅指導(dǎo)文件：
《有關(guān)針對虛擬資產(chǎn)投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺運營者的監(jiān)管框架的聲明》
《可能規(guī)管虛擬資產(chǎn)交易平臺運營者的概念性框架》
《有關(guān)證券型代幣發(fā)行的聲明》
對于數(shù)字貨幣、證券型代幣發(fā)行相關(guān)業(yè)務(wù)進行了較為明晰的規(guī)定，但總體而言，仍處于早期探索階段。雖然還不成熟，但是已經(jīng)是數(shù)字貨幣監(jiān)管發(fā)展中重要的一步。
在證券型代幣發(fā)行(簡稱 STO ，Security Token Offering)方面，香港證監(jiān)會 SFC 于 2019 年 3 月 28 日在官網(wǎng)發(fā)布的《有關(guān)證券型代幣發(fā)行的聲明》(下簡稱“《聲明》”)，對從事 STO 相關(guān)業(yè)務(wù)的公司或個人發(fā)布了適用的法例及監(jiān)管規(guī)定。根據(jù)《聲明》：“在香港，證券型代幣可能屬于《證券及期貨條例》下的‘證券’，并因而受到香港證券法例的規(guī)管。任何人如要推廣及分銷證券型代幣(不論是在香港或以香港投資者為對象)，除非獲得適用的豁免，否則須根據(jù)《證券及期貨條例》就第 1 類受規(guī)管活動(證券交易)獲發(fā)牌或注冊。否則屬刑事罪行?！辈⒁?guī)定，推廣及分銷證券型代幣的中介人須確保遵從：
必須注冊或申領(lǐng)第 1 類牌照，并且，證券型代幣應(yīng)只發(fā)售予專業(yè)投資者;
分銷證券型代幣的中介人應(yīng)進行妥善的盡職審查，并以清晰及易于理解的方式向客戶提供有關(guān) STO 的資料，且要確保向客戶提供的所有資料均準(zhǔn)確及不具誤導(dǎo)性;
中介人在從事與 STO 有關(guān)的任何活動前，應(yīng)先與 SFC 討論其計劃。
但是該份《聲明》對于證券型代幣交易所相關(guān)資質(zhì)，并未做清晰說明。我們希望通過研究數(shù)字貨幣交易所牌照資質(zhì)的相關(guān)要求，來給大家描繪清楚當(dāng)前香港對數(shù)字貨幣交易的監(jiān)管方案，同時也可以對未來證券型代幣發(fā)行交易所的可能需要的牌照資質(zhì)做潛在的參考。
如果要在香港成立數(shù)字貨幣交易所，根據(jù) 2017 年 12 月香港 SFC 的《致持牌法團及注冊機構(gòu)的通函：有關(guān)比特幣期貨合約及與加密貨幣相關(guān)的投資產(chǎn)品》中，通函表示：香港投資者可通過中介人買賣比特幣期貨合約，但為香港投資者提供交易服務(wù)及相關(guān)服務(wù)(包括傳達或傳遞交易指令)就構(gòu)成受監(jiān)管服務(wù)，且無論有關(guān)業(yè)務(wù)是否位于香港，均須向證監(jiān)會申領(lǐng)牌照?！父鶕?jù)《證券及期貨條例》(第 571 章)(該條例)，證監(jiān)會獲賦權(quán)就進行該條例所界定的“受規(guī)管活動”向有關(guān)人士批給牌照。平臺營運者若有意獲證監(jiān)會發(fā)牌，便應(yīng)在香港經(jīng)營網(wǎng)上交易平臺，並在其平臺上提供符合“證券"定義的一項或多項虛擬資產(chǎn)的交易服務(wù)。這樣，該平臺營運者便會歸入證監(jiān)會的管轄範(fàn)圍，並須領(lǐng)有第 1 類(證券交易)及第 7 類(提供自動化交易服務(wù))受規(guī)管活動的牌照。」簡而言之，成立虛擬貨幣交易所的最起碼需要 1 號和 7 號牌照。同時，運營期貨合約與結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品的交易所不被允許發(fā)牌。
除此之外，香港法規(guī)對虛擬貨幣交易所主要有 5 項要求，如下所示：
虛擬資產(chǎn)交易活動全部在單一法律實體下進行，即所有交易活動必須在持牌公司法律實體下進行；
全部虛擬交易業(yè)務(wù)均須遵守適用的規(guī)定，這里主要是持牌條件的合規(guī)；
指向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)，即服務(wù)用戶擁有 800 萬港幣以上的資產(chǎn)，而不是散戶；
首次代幣發(fā)行的代幣在最初 12 個月受到交易限制；
不得提供杠桿成分或買賣與虛擬資產(chǎn)有關(guān)的期貨合約或其他衍生產(chǎn)品；
交易所具備足夠的財務(wù)穩(wěn)健性來應(yīng)對盜竊或黑客入侵等風(fēng)險;這要求要為平臺里的 100% 線上虛擬資產(chǎn)(熱錢包)進行投保，95% 線下虛擬資產(chǎn)(冷錢包)投保。這將是一筆巨額保費。
就保管虛擬資產(chǎn)的相關(guān)風(fēng)險(如盜竊或黑客入侵)投購保險，評估客戶在虛擬資產(chǎn)(包括涉及虛擬資產(chǎn)的相關(guān)風(fēng)險)方面的知識。
具備 KYC/AML (身份認證和反洗錢)流程。
但是，對于加密貨幣交易平臺來說，如果交易的不是證券型代幣，就沒必要進入沙盒。
監(jiān)管沙盒是自愿參與性質(zhì)，其目的在于為有能力并愿意依法依規(guī)開展業(yè)務(wù)的虛擬資產(chǎn)交易所提供合規(guī)途徑，并將持有牌照與不打算申領(lǐng)牌照的虛擬資產(chǎn)交易所進行區(qū)分。也就是說，如果在未來“虛擬交易所持牌化”，沒有牌照的將會被“區(qū)別對待”。
強調(diào)監(jiān)管沙盒期間與虛擬資產(chǎn)交易所之間是“合作”的關(guān)系。雙方共同探討是否需要持牌、監(jiān)管應(yīng)達到什么程度以及持牌的條件等。這一點與前述的自愿參與原則相呼應(yīng)。
在監(jiān)管沙盒階段，為免公眾對平臺營運者的監(jiān)管狀態(tài)有所混淆，沙盒申請人的身份及有關(guān)的商討細節(jié)將會保密。
只有證監(jiān)會認為虛擬資產(chǎn)交易平臺營運者能證明其致力依循應(yīng)達到的嚴格標(biāo)準(zhǔn)，才有可能最終被納入監(jiān)管沙盒。
香港證監(jiān)會旗下的 1 號牌照對應(yīng)業(yè)務(wù)是證券交易，主要提供如下服務(wù)：
為客戶提供股票及股票期權(quán)的買賣/經(jīng)紀服務(wù);
為客戶買賣債券;
為客戶買入/沽出互惠基金及單位信托基金配售及包銷證券。
從統(tǒng)計數(shù)據(jù)上來看，2017 年香港證券市場平均每日成交金額為 882 億港元，較 2016 年的 669 億港元上升 32%;
2017 年香港共有 21224 只新上市結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品(衍生權(quán)證及牛熊證)，為歷史新高，并較 2016 年的 13771 只上升 54%;
2017 年香港的交易所買賣基金平均每日成交金額為 43 億港元，較 2016 年的 41 億港元上升 5%。
香港證監(jiān)會公布資料顯示，10 種牌照中，1 號牌照持牌法團占比為 25.49%，在 10 類牌照中占比第三，且 2017 年末較年初增長比率為 6.76%，在 10 類牌照中排名第 5。
在香港證券市場逐漸回暖情況下，收購 1 號牌照雖然可能面臨收購成本較以往更高的問題，但港交所可能于今年推出的 IPO 新政可能又將是港股市場的一個爆發(fā)點，而且1號牌照的收購也將為證券咨詢，資產(chǎn)管理等提供場景支持。
從收購成本上來看，目前可找到的收購 1 號牌照的案例為：2017 年 9 月 27 日，銀科投資控股有限公司 210 萬美元收購擁有 1 號牌照的方德證券有限公司 100%股份， 當(dāng)時人民幣兌美元中間價為 6.6192，這意味著 1 號牌照收購成本約為 1390.03萬元， 按照當(dāng)時港元匯率計算為 1640.73 萬港元。
提供自動化交易服務(wù)操作、匹配客戶買賣盤的電子交易平臺?？梢蕴峁┌当P交易交易撮合系統(tǒng)，去為投資者提供暗盤交易服務(wù)(暗盤交易不通過交易所系統(tǒng)，而是通過某些大型券商自行設(shè)立的內(nèi)部系統(tǒng)進行報價撮合)。
根據(jù)香港證券法，若機構(gòu)要申請成為持 7 號牌，需要符合下列要求：
關(guān)于“法團”(法人)
首先需要說明，對于香港公司而言，使用的是“法團”(body corporate/corporation，即“法人團體”)的概念，而非內(nèi)地所用的“法人”一詞。
根據(jù)香港法例第 622 章《公司條例》2(1)，法人團體：包括公司;及在香港以外地方成立為法團的公司;但不包括單一法團。
《公司條例》中明確規(guī)定，需要先合法成立為某一法定類別的公司(包括：(a)公眾股份有限公司;(b)私人股份有限公司;(c)有股本的公眾無限公司;(d)有股本的私人無限公司;(e)無股本的擔(dān)保險公司)，再以公司成立為法團(incorporation of company)。
成為法人團體后，有關(guān)創(chuàng)辦成員以及不時成為該公司的成員的任何其他人，即屬一個法人團體。該法人團體有能力行使具法團地位的公司的所有職能，并永久延續(xù)。同時，法團成員對公司清盤負有相應(yīng)的責(zé)任。
簡而言之，一家公司成為法團，即具備了內(nèi)地所說的獨立法人人格，能夠并且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
關(guān)于“持牌人”
“持牌人”是比“法團”更進一階的概念，指的是：在某些領(lǐng)域內(nèi)，經(jīng)該領(lǐng)域主管部門批準(zhǔn)，獲得某類牌照，可以從事某類或某幾類特定業(yè)務(wù)活動的法團或個人。(注意，“持牌人”一般同時包含“持牌法團”和“持牌代表”兩個概念，既有法團也有個人，與“法團”概念既有交叉)
以證券領(lǐng)域為例，說明一下“持牌人”具體是如何規(guī)定的(畢竟證券期貨行業(yè)也算是牌照最為集中的行業(yè)之一)：根據(jù)香港法例第 571 章《證券及期貨條例》，“持牌人”(lisenced person)特指經(jīng)香港證券及期貨監(jiān)察委員會(即香港證監(jiān)會)批準(zhǔn)可以從事“受規(guī)管活動”、并受其監(jiān)管的法團或個人。
具體而言，“持牌人”首先涉及“牌/牌照”(license)的概念，根據(jù)《證券及期貨條例》附表1的釋義，牌/牌照是指根據(jù)《證券及期貨條例》第 116、117、120 或 121 批給的牌照。第 116、117、120 或 121 中規(guī)定，香港證監(jiān)會可應(yīng)申請人(包括法團和個人)申請，經(jīng)過相應(yīng)流程，向申請人批給牌照(包括正式牌照和短期牌照)，允許其從事一類或多類“受規(guī)管活動”。而未獲發(fā)牌的法團或個人是不能從事所謂“受規(guī)管活動”的(《證券及期貨條例》第 114 條)。
所有與個人相關(guān)的申請應(yīng)透過證監(jiān)會電子服務(wù)網(wǎng)站(https://portal.sfc.hk)遞交。網(wǎng)址：https://portal.sfc.hk/sfcportal/signin?locale=zh法團申請可以登載于證監(jiān)會網(wǎng)站的紙張表格或透過證監(jiān)會電子服務(wù)網(wǎng)站遞交。如個人大股東或負責(zé)人員的申請屬法團申請的必要部分，該申請可連同法團申請以紙張形式一并提交。
成為持牌法團，每種牌照每年需要繳付年費為 4740 港幣。申請費同樣為 4740 港幣。
七個營業(yè)日(適用于臨時持牌代表的申請);
八個星期(適用于普通持牌代表的申請);
十個星期(適用于負責(zé)人員的申請);
十五個星期(適用于持牌法團的申請)。
主要是法例上規(guī)定是要至少一位”負責(zé)人員 RO”管理公司，但在申請牌照時，或日后獲發(fā)牌照經(jīng)營后，香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會的要求至少聘用兩位”負責(zé)人員 RO”。其中，RO 負責(zé)人分大小牌。大牌 RO 是以前已經(jīng)當(dāng)過的有相關(guān)牌照負責(zé)人經(jīng)驗。小牌 RO 是通過 HKSI 相關(guān)考試，有相關(guān)行業(yè)經(jīng)驗的人員。以 9 號 RO-2017 年的數(shù)據(jù)為例，不參與公司管理和運營，純掛牌的月薪約是 5-6 萬港元，這其中視乎經(jīng)驗和議價能力。如果需要參與公司運營和管理，月薪會高達 10 萬港元。
一般的大陸民營收購香港非上市持牌公司，在香港法律層面主要觸及《證券及期貨條例》(Securities and Futures Ordinance)。如果持牌公司是上市公司，還會觸及到《上市規(guī)則》及《收購守則》。收購香港持牌公司本質(zhì)上是“持牌公司大股東變更”。具體流程如下：
持牌公司向香港證監(jiān)會發(fā)出申請，申請變更或增加大股東。申請的關(guān)鍵是證監(jiān)會對對持牌公司大股東身份的審核。每一級被認定為大股東的公司及個人以及公司的董事都要填寫申請表格在證監(jiān)會備案。
收購主體要出具相應(yīng)的資產(chǎn)證明，一般是銀行出具的資產(chǎn)證明或者財務(wù)報表。收購主體需要保證有足夠的資金實力履行收購合同，且能保障持牌公司的后續(xù)發(fā)展。
證監(jiān)會重點審核收購企業(yè)是否具備成為持牌公司大股東的資質(zhì)。
收購企業(yè)是否為同行業(yè)企業(yè)。若收購企業(yè)若同為金融行業(yè)，相對來說比較合適。若收購企業(yè)為其他行業(yè)，需要提供完備且合理的商業(yè)計劃書。
股權(quán)結(jié)構(gòu)變更后，持牌公司的商業(yè)模式是否會發(fā)生重大變化。
是否存在利益沖突。例如，如果收購公司是內(nèi)地一家私募基金管理公司，那么就與被收購公司是完全同類的業(yè)務(wù)，證監(jiān)會會考慮二者之間是否會有做交叉盤交易的可能、是否會有操縱市場的可能、是否會損害一方投資者的利益而使另一方收益。因此需要建立完善的風(fēng)控體系和隔離措施，人員配備要合理充分。
香港監(jiān)管整體而言，對于數(shù)字貨幣的發(fā)展持開放態(tài)度，其發(fā)布的三個重磅指導(dǎo)文件對于國內(nèi)監(jiān)管有重要的啟發(fā)作用：
《有關(guān)針對虛擬資產(chǎn)投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺運營者的監(jiān)管框架的聲明》
《可能規(guī)管虛擬資產(chǎn)交易平臺運營者的概念性框架》
《有關(guān)證券型代幣發(fā)行的聲明》
我們有理由相信，證券型代幣發(fā)行最終也將隨著數(shù)字貨幣交易所的普及，而逐漸發(fā)展壯大，并成為新的融資潮流。
